ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

Договор - это соглашение двух и более сторон, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданско-правовых отношений. Такое определение договора дает гражданский кодекс Украины - основной нормативно-правовой акт, который регулирует гражданско-правовые отношения, в том числе и в сфере заключения договоров.

Любой договор имеет определенное содержание, т.е. те условия, которые предусмотрены законом или соглашением сторон, которые определяют права и обязанности сторон и порядок осуществления этих прав и обязанностей.

Условия договора делятся на:

а) существенные - т.е. те, которые признаны таковыми по закону, которые обязательны для договора того или иного вида, либо те, которые желает согласовать и указать в договоре одна из сторон. Например, существенные условия для договора поставки это условия, указанные в законе, без которых (если их не включить в договор), договор считается незаключенным, может быть признан недействительным. К ним относятся: количество товара, качество товара, ассортимент и комплектность товара, сроки поставки, цена, момент перехода права собственности (для определения момента перехода рисков порчи и случайной гибели товара), сроки предъявления претензий в связи с недостатками проданного товара, ответственность сторон и некоторые другие. Все эти условия являются существенными в силу закона, т.е. их включение в условия договора поставки предусмотрено законом (Главой 23 ГК Украины).

Но, если одна из сторон заявит о необходимости внести в договор поставки условие, например, о страховании товара в пути следования, то данное условие должно рассматриваться другой стороной как существенное и по данному условию необходимо достигнуть соглашения.

б) несущественные - т.е. такие условия, которые можно включить в договор, а можно не включать. Например, в договоре жилищного найма предусматривается право нанимателя на обмен занимаемой жилплощади на другую жилплощадь. В договоре жилищного найма можно предусмотреть случае, когда обмен не допускается, например, если в результате обмена ухудшаются жилищные условия нанимателя и членов его семьи. Но такое условие является не обязательным и если его нет в договоре найма это означает, что наниматель имеет право на обмен занимаемой жилплощади без каких-либо ограничений.

в) отсылочные - это такие условия, которые предусмотрены тем или иным нормативно-правовым актом, которым руководствуются стороны, но текст которых не приводится в тексте договора, а делается ссылка на нормативно-правовой акт. Например, для договора поставки существенным условием является приемка товара по количеству и качеству. Однако, что бы не указывать в договоре многочисленные детали такой приемки, принято делать ссылку на Инструкции о приемке продукции по количеству и качеству, которыми покупатель должен руководствоваться при приемке товара от поставщика. Данные инструкции утверждены еще в период Советского Союза в 1965 г. и в 1966 г., но они продолжают действовать на Украине до настоящего времени.

После подписания договора сторонами все его условия становятся одинаково важными и обязательными к исполнению.

Таким образом, важно определить какие условия необходимо внести в Ваш договор, что бы он, во-первых соответствовал закону, а во-вторых максимально защищал ваши интересы. Для того, что бы определить, соответствует ли договор закону, как правило, достаточно проверить соответствует ли он Гражданскому кодексу Украины, либо другому Закону, регулирующему правоотношения в той или иной области. Лучше всего это сделает юрист, поэтому доверьте эту процедуру ему.

Для того, что бы договор максимально защищал ваши интересы, при его заключении необходимо обращать внимание на некоторые важные моменты.

Первое. Прежде всего, нужно максимально соблюдать принцип непосредственности при подписании договора. Это означает, что для подписания договора сторонам необходимо собраться в одном месте и в одно время. На практике этот принцип часто нарушается. Стороны направляют другу друга текст договора почтой, а то и просто по факсу, рассчитывая на обязательность и порядочность своего контрагента.

Когда вас и вашего контрагента уже связывают длительные доверительные партнерские отношения, такой подход видится вполне приемлемым. Но если вы только начинаете сотрудничество, нужно быть особенно внимательным и осторожным и не допускать "заочного" подписания договоров.

Из-за нарушения принципа непосредственности на практике часто возникают ситуации, когда недобросовестный партнер либо не возвращает вам один экземпляр договора, либо подпись на нем стоит не того лица, либо не та печать, а в итоге - договор признается незаключенным. В такой ситуации нельзя рассчитывать на взыскание компенсаций и неустоек. В лучшем случае вы останетесь при своем интересе и не более того.

Второе. Обязательно нужно проверить правоспособность лица, подписавшего договор. Т.е. договор должен быть подписан лицом, который имеет на это право - либо директором предприятия, либо лицом, уполномоченным на подписание договора в силу приказа или доверенности. Обязательно нужно установить личность человека, подписавшего договор и проверить его полномочия, т.е. посмотреть на приказ или доверенность, а лучше получить копию этого документа и приложить его к договору.

В моей практике был случай, когда Хозяйственный суд признал договор не заключенным на том основании, что он был подписан не директором предприятия, а начальником отдела и истец не смог доказать, что на момент подписания договора этот самый начальник отдела имел соответствующие полномочия. А ответчик, естественно, таких доказательств суду тоже не предоставил. В итоге, было отказано в иске в части взыскания неустойки, поскольку, согласно закона, соглашение сторон о неустойке действительно только в том случае, если они о ней договорились в письменном виде. А поскольку договор признан не заключенным, то и никакого письменного соглашения о неустойке нет.

Часто договора подписывают директора тех филиалов, которые не наделены правом юридического лица. Директору такого филиала должна быть выдана доверенность с правом подписания договоров. Если же директор филиала говорит вам, что он подписывает договор не от головного предприятия, а от филиала - знайте, что такой договор не создает гражданско-правовых последствий для лиц его заключающих, т.к. филиал без права юридического лица не наделен необходимой правоспособностью и является лишь частью материнского (создавшего его) предприятия. Если даже вы сотрудничаете с филиалом, который не наделен правом юридического лица, все равно заключайте договора с головным предприятием, а если такой договор подписывает директор филиала, потребуйте у него доверенность в которой бы было специально оговорено его право подписывать договора. Третье. Необходимо проверить правоспособность самого предприятия, с которым вы заключаете договор. Заключаемый договор должен соответствовать не только закону, но и целям деятельности субъектов хозяйствования, которые его заключают. Если договор не соответствует целям деятельности одной из сторон, то такой договор можно признать недействительным.

Цели деятельности предприятия легко устанавливаются по справке, выданной отделом статистики о включении предприятия в единый государственный реестр предприятий и организаций Украины. Если какой либо вид деятельности требует специального разрешения (лицензии), то еще необходимо проверить наличие у вашего партнера этого самого специального разрешения и его срок действия и не заключать договор на срок, превышающий действие лицензии.

Если договор заключается с частным предпринимателем, то необходимо проверить его свидетельство о государственной регистрации и удостовериться, что ему разрешен тот вид деятельности, в отношении которого он желает подписать с вами договор.

Третье. Подписание договора скрепляется печатями предприятий его заключающих. На данном этапе тоже нужно быть внимательным. Печать, которой заверяется подписанный договор, должна быть круглой, иметь в себе наименование предприятия и его регистрационный номер. Печати с надписями "канцелярия", "торговый отдел" и т.п. не являются теми видами печатей, которые используются при заключении договоров. Кстати, печать с надписью "филиал", то же не имеет юридической силы, если филиал не обладает правом юридического лица. (Проварить имеет ли филиал статус юридического лица можно в Положении о филиале, потребуйте его у своего партнера). Если договор подписывается с государственным учреждением Украины, то печать такого учреждения обязательно должна быть гербовой.

На практике часто не соблюдаются основные принципы, которыми стороны должны руководствоваться при заключении договоров. Процессу заключения договора руководители предприятий уделяют недостаточно внимания. А это напрасно. Потому, что договор, заключенный с нарушениями, становится уязвимым с точки зрения закона. Вы об этом сразу можете и не узнать, но "абы как" заключенный договор может сыграть с вами злую шутку в самый неподходящий момент.

Кто хоть раз удостоверял какой-либо договор у нотариуса, тот знает с какой скрупулезностью нотариус проверяет все необходимые условия и детали, прежде чем удостоверит вашу сделку. Вот так же скрупулезно нужно относиться к вопросу заключения договоров и в повседневной хозяйственной практике.